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2020年10月28日下午，国土安全部宣布将发布一项H-1B新政“Modification of Registration Requirement for Petitioners Seeking To File Cap-Subject H-1B Petitions”，修改H-1B新申请的注册要求。这是一项重大的H-1B改革，H-1B抽签将不再随机抽取，而是按雇主提供的工资级别以从高到低的顺序来抽签。按照新的标准，高工资级别的H-1B员工的中签率将极大地提高，而拿Level 1工资的员工的中签率几乎为0。我们研究了长达100页的新规文件，为大家解读如下。
现有的抽签原则
常识：大家知道，每个财政年度H-1B有85,000个名额，其中20,000个名额给具有美国硕士学历或硕士以上学历的受益人。2020年4月的H-1B新申请（即2021财年H-1B）是移民局首次采用电子注册的方式来进行先抽签，抽中之后再递交申请。
原则：现有的H-1B抽签原则是随机(Randomly)抽取，所有递交的有效电子注册申请都是平等地参与抽签，具体流程是：在所有递交的有效电子注册申请中随机先抽签满足65,000个名额（Regular Cap），然后在未抽中的具有美国硕士学历或硕士以上学历受益人中再随机抽签满足20,000个名额(Master’s Cap)。
新规的抽签原则
常识：大家知道，劳工部根据每个职位对学历，经验和技巧的不同要求，将每个职位所需要支付的最低工资划分为从1到4共四个级别（OES ４ Wage Levels）。而劳工部确定每个级别的工资金额的依据则是劳工统计局发布的岗位雇佣数据（Occupational Employment Statistics (OES)）。Level 1是初级，对学历，经验和技巧的要求最低，工资要求也最低，然后工资标准从1级到4级逐渐提高，4级是最高级，对学历，经验和技巧的要求最高，工资要求也最高。
原则：如果新规生效，移民局将把所有递交的有效电子注册申请按工资级别从高到低排序，所有的level 4工资的H-1B注册申请先参与抽签，接着所有的level 3工资的H-1B注册申请参与抽签，接着是Level 2工资，最后才是Level 1工资。
新规抽签原则具体规定
01
以往的电子注册时并不要求雇主提供职位和工资信息。但新规实施之后，在进行H-1B电子注册时，雇主虽然仍然不用提供职位信息，但必须表明将为H-1B员工提供哪一级的工资。
02
Regular Cap抽签：移民局将把所有递交的有效电子注册申请按工资级别从高到低排序，先抽签满足65,000个名额。首先，从level 4开始抽，如果所有的level 4工资的申请人数少于65,000，则全部level 4工资的申请人都中签，如果level 4工资的申请人数超过65,000，则在全部level 4工资的申请中随机抽取；如果65,000个名额没用完，则对level 3进行抽签，如果所有的level 3工资的申请人数再加上已中签的level 4 人数之和少于65,000，则全部level 3工资的申请人都中签，如果超过65,000，则在全部level 3工资的申请中随机抽取；以此类推，再在Level 2工资的申请人中抽签，还有名额的话，最后是在Level 1工资的申请人中抽签。
03
Master’s Cap抽签: 接着，在所有未抽中的具有美国硕士学历或硕士以上学历的申请人中再抽签满足20,000个名额。当然，同样是将电子注册申请按工资级别从高到低排序，首先，从level 4开始抽，如果所有的level 4工资的申请人数少于20,000，则全部level 4工资的申请人都中签，如果level 4工资的申请人数超过20,000，则在全部level 4工资的申请中随机抽取；如果20,000个名额没用完，则对level 3进行抽签，如果所有的level 3工资的申请人数再加上已中签的level 4 人数之和少于20,000，则全部level 3工资的申请人都中签，如果超过20,000，则在全部level 3工资的申请中随机抽取；以此类推，再在Level 2工资的申请人中抽签，还有名额的话，最后是在Level 1工资的申请人中抽签。
04
虽然申请H-1B可以使用的工资数据有多种来源(Alternative wage sources)，包括第三方机构的survey, 但移民局对于不采取OES Wage Levels标准，而采取其他工资数据来源的申请，统一按OES Wage Level来确定抽签的顺序，即如果雇主根据第三方机构的survey数据提供给员工的工资金额少于按OES 工资数据库的Level 1的金额，则雇主应该在电子注册时表明工资级别是”Wage Level 1 and below.”
律师评论
01
10月8日生效的H-1B新的工资标准大幅度地提高了H-1B的工资要求。例如，纽约地区的software developer的1级工资要求从$76,190一下子涨到了$116,251。
10月8新工资标准生效后，当雇主不能支付OES所要求的level 1 工资时，大家提出来的解决方案是使用其他工资数据(Alternative wage sources)。这条路对H-1B extension或者transfer或许还能行得通，但对于H-1B新申请，使用低于OES所要求的工资标准，将在抽签中占劣势。
02
需要解释一下，新抽签标准是按工资级别从高到低抽签，而不是按工资金额从高到低。例如，雇主给1 个software developer提供的工资是$15万，达到了level 2， 给1个 accountant 提供的工资是$10万, 达到了level 4, 虽然software developer的工资金额高于accountant， 但accountant的职位因为达到了level 4，在抽签过程中却能在第一顺位参与抽签。因此，抽签不是看工资金额，而是所有职位的level 4都平等参与抽签，然后是所有职位的level 3, level 2, 最后是level 1.
03
本来工资级别是和员工的学历，经验和技巧相关的。大多数首次申请H-1B的员工都是刚从学校毕业的学生，雇主能够且愿意给予的工资都是从level 1开始。但移民局“一切向钱看“的标准将会使level 1的申请人几乎没有中签的可能性，使得很多只能提供level 1 工资的中小企业无法招聘外籍员工。
从上面的对比图中的table 11（上图）可以看出，今年参与抽签的申请人中，Regular Cap level 1工资申请人的中签人数占所有中签人数的31.50%, Master’s Cap level 1工资申请人的中签人数占所有中签人数的36.99%. 而一旦新政实施，从上面对比图中的table 13（下图）可以看出，level 1工资申请人的中签机率将变为0。
04
国土安全部今天的声明并没有说新政哪一天正式发布，但有提到发布之后，有30天的公开评论期。希望大家都去发声，表达你的意见。
